Assista Bill - Comentário sobre o Regulamento Indigenização

Postado por ZDN em 24 de fevereiro de 2010

BILL RELÓGIO 6/2010 - 22 fev 2010 - Cortesia da Veritas

O Indigenização e Economic Empowerment (Geral) Regulamentos

[Portaria 21/2010]

Introdução
Estes regulamentos, que foram publicados em 29 de janeiro, causaram consternação em muitos quadrantes. Os economistas e comentaristas de negócios temem que irá desencorajar o investimento estrangeiro no momento em que o Zimbabwe precisa desesperadamente dele, e alguns estrangeiros que estavam pretendem investir no país indicaram que os regulamentos são um obstáculo significativo para seus planos.

O primeiro-ministro afirmou que nem ele nem o gabinete tinha visto os regulamentos antes de serem publicados, pois eles eram, portanto, nula. Ele assegurou os executivos de negócios que não seriam punidos se eles não conseguiram cumprir a lei. O ministro responsável pelos regulamentos, por outro lado, disse que havia consultado amplamente antes de preparar os regulamentos e que haviam de fato sido considerado pelo Conselho de Ministros. Em qualquer caso, disse ele, os regulamentos apenas implementou o programa de indigenização estabelecido no Ato Indigenização e Empoderamento Económico, que já havia sido aprovada pelo Parlamento.

Na semana passada o primeiro-ministro Atuando Khupe disse uma conferência de investimento que o Ministro responsável e do Ministro do Plano Económico e Promoção do Investimento acordaram "para voltar à prancheta de desenho" nos regulamentos. Mas as declarações públicas desse tipo, até mesmo pelo Primeiro-Ministro ou Primeiro-Ministro Interino, não desfazer os regulamentos. As últimas declarações do presidente que eles são "irreversíveis" e do ministro responsável que "não há de voltar" deixar claro que na melhor das hipóteses, pode haver alterações aos regulamentos para tomar conta de preocupações.

Legalmente, esses regulamentos permanecerá na legislação, até que sejam devidamente revogado por outro instrumento legal concursado pelo Ministro do Desenvolvimento da Juventude e Empoderamento Económico.

Foram os regulamentos validamente promulgada?
Os regulamentos foram feitos nos termos da seção 21 da Lei Indigenização e Empoderamento Económico, que permite ao Ministro para fazer regulamentos que prevêem a "todos os assuntos ... que, em sua opinião, são necessárias ou convenientes para prever a fim de proceder fora ou dar efeito [o] Act "Não há nada no artigo 21 da Lei obrigando o ministro a consultar o primeiro-ministro ou o presidente antes de fazer os regulamentos;. tudo que ele tem a fazer é consultar um conselho consultivo chamado de Indigenização Nacional e Conselho Economic Empowerment. Embora seja a prática geral para todos os regulamentos que possam vir a ter um impacto significativo sobre a sociedade para ser submetido ao Comité de Ministros a legislação antes de ser promulgada, e para a regulamentação realmente importantes a serem considerados pelo Conselho de Ministros, esta é apenas uma prática e não uma obrigação legal. O Acordo Inter-partido político, consubstanciado no Anexo 8 da Constituição, afirma que o primeiro-ministro deve "garantir que ... Ministros desenvolver planos de execução adequadas para a aplicação das políticas decididas pelo Conselho de Ministros", e obriga os ministros a "denunciar ao O primeiro-ministro sobre todas as questões relativas à implementação de tais políticas e planos "[Artigo 20.1.4 (e)]. Mas o acordo não faz o consentimento do primeiro-ministro um pré-requisito para a publicação dos regulamentos [embora no espírito do GPA, o ministro deveria ter trazido os regulamentos para a PM]. Se um ministro publica regulamentação de acordo com uma lei do Parlamento, portanto, mas não consegue manter o primeiro-ministro devidamente informado, a incapacidade não invalida os regulamentos. A garantia do Primeiro-Ministro que as pessoas não serão punidos se desobedecem os regulamentos é juridicamente inválido, porque ele não tem poder para isentar ninguém de conformidade com a lei.

O problema é que a Lei, aprovada quando o ZANU-PF tinha uma maioria no Parlamento, o ministro dá poderes excessivamente grandes para fazer regulamentos, e exerceu-los ao máximo, em um momento que é mais propício para a recuperação da economia e prejudicial para o governo inclusivo. Esta é uma questão política que deve ser resolvida politicamente. Enquanto isso, os regulamentos permanecerá em vigor.

O que os regulamentos dizem?
Aplicação dos regulamentos e definições: Os regulamentos se aplicam a todas as empresas no Zimbabwe com um valor patrimonial ou acima de EUA $ 500 000 [seções 3 e 4]. O termo "negócio" é definido na lei como empresas de significado, associações, sindicatos e associações, cujo objeto é a aquisição de ganho; efetivamente este abrange tudo que não seja associações literárias e de caridade. O "valor patrimonial" não é definido, no entanto, não é de todo clara: que significa patrimônio líquido, capital social [emitidos ou nominal] ou o quê?

O termo "do Zimbábue indígena", como definido na lei, também não é clara. Isso significa que qualquer pessoa que, antes da Independência, foi submetido a discriminação injusta [presumivelmente no Zimbabwe] em razão da sua raça, e inclui um descendente de tal pessoa. Assim, mais pessoas estão cobertos do que seria normalmente ser considerado como zimbabweanos indígenas: indianos e chineses sofreu discriminação antes da Independência, para que eles e seus descendentes devem ser considerados como zimbabweanos indígenas para a finalidade da lei e dos regulamentos.

As empresas devem apresentar os formulários de ministro por 15 de abril: Segundo o artigo 4 do regulamento, todas as empresas com um valor patrimonial de mais de EUA $ 500 000 deve enviar ao Ministro uma forma [que está definido nos regulamentos] indicando a medida em que são indigenised e, se não forem maioritariamente detida por zimbabweanos indígenas, seus planos para a indigenização, estes planos devem estar de acordo com as orientações fornecidas na forma [que na verdade não existem essas orientações]. Empresas existentes devem enviar o formulário ao ministro pelo 15 de abril mas não é um crime deixar de enviar o formulário - se uma empresa não o fizer, o ministro pode enviar-lhe uma forma e ordem da empresa para completá-lo; só se a empresa não cumprir com a ordem do ministro vai cometer um delito [seção 4 (4)].

Resposta do Ministro de formulários: Tendo recebido um formulário de um negócio, o ministro tem 45 dias para que seja para aprovar os planos do negócio indigenização ou para fazer a sua aprovação dependente da conformidade dos planos com um aviso de que o Ministro deve publicar em theGazette antes de 1 de Março de 2011 [ver seção 5 (1) e (4)]. Desde que o ministro não tenha publicado tal notificação, e já que não existem orientações na forma que indica como os planos de indigenização estão a ser preparados, o efeito dos regulamentos é que o Ministro deve aprovar todos os planos apresentados a ele. Isso pode não ser o que se pretendia, mas é certamente o efeito da seção 5. E se o ministro não faz nenhuma "resposta positiva" [seja lá o que significa] a um plano que foi apresentado a ele, o plano é considerado como tendo sido aprovado [seção 5 (5)].

Indigenização quando as empresas fundidas ou separadas: Seção 6 trata da indigenização das empresas que são mesclados, onde a fusão é da competência da Comissão da Concorrência no âmbito da Lei da Concorrência. Nesses casos, a fusão está sujeita à aprovação do Ministro, que será concedida se ele considera que está de acordo com metas estabelecidas em um plano de indigenização aprovado.

Seção 7, similarmente, trata da divisão de negócios cujo valor patrimonial superior a EUA $ 500 000. As empresas resultantes terão de estar de acordo com metas indigenização estabelecidos no plano aprovado pelo Ministro.

Indigenização quando o controle acionário Relinquished: Se uma pessoa ou empresa que controla um negócio cujo valor patrimonial superior a EUA $ 500 000 controle abandona sobre o negócio, a transação terá que ser aprovado pelo Ministro, ea aprovação será condicional sobre a transação em conformidade com indigenização metas estabelecidas em um plano de indigenização aprovado [ponto 8].

Efeito sobre pedidos de certificados de investimento: Nos termos do artigo 9, qualquer um que "projetos ou propõe um investimento para que uma licença de investimento é necessário em termos da Autoridade de Investimento Zimbabwe Act" terá que obter a aprovação do ministro antes de obter tal licença, e "qualquer investidor exigindo uma licença nos termos do Investimento Zimbabwe Authority Act "terá que obter a aprovação do ministro antes de investir em setores da economia que estão listados na Tabela III [desses setores incluem transportes, agricultura," comércio por grosso ou a retalho ", o barbeiro lojas, agências de publicidade e de processamento de leite - é uma lista bastante díspares]. Embora a seção não dizê-lo, deve-se assumir que a aprovação do ministro será condicionada à prestação satisfatória para indigenização. O problema com esta seção é que pressupõe que os investidores precisam de uma licença da Autoridade de Investimento antes que eles possam investir no Zimbabwe. Isso não é assim: não há tal exigência. Como resultado, as pessoas podem investir em qualquer setor no Zimbabwe sem cumprir com os regulamentos, contanto que evitar a obtenção de uma licença da Autoridade de Investimento. Se, no entanto, o seu investimento cria um negócio de valor superior a EUA $ 500 000, eles terão de preparar um plano de indigenização, em conformidade com o ponto 4 do regulamento.

Contratos: Muito anomalia o mesmo ocorre na seção 12, que trata da subcontratação de contratos públicos. Na seção, se os bens ou serviços são obtidos de um fornecedor ao abrigo da Lei de Aquisições e o fornecedor não é controlado por zimbabweanos indígenas, o fornecedor deverá subcontratar com empresas competentes indígenas - mas somente se o fornecedor "é exigido pelo [ou seja, a Lei . Indigenização e Lei Empoderamento Económico] subcontratar com empresas cujos interesses de controle são realizadas por zimbabweanos indígenas "O problema é que a própria lei não exige que ninguém a subcontratar a zimbabweanos indígenas, mas apenas permite que os regulamentos para impor tal exigência [ver seção 3 (1) (g) e (4) da lei]. Assim, não há situação em que seção 12 pode operar, e partes em contratos públicos podem subcontratar livremente aos contratantes indígenas ou não indígenas.

Relatórios periódicos ao Ministro: Nos termos do artigo 13, as empresas terão de satisfazer o Ministro anualmente que estão indigenising de acordo com a lei.

Banco de Dados Oficial da Deseja-se parceiros indígenas: Nos termos do artigo 15, o ministro irá criar um banco de dados de pessoas que querem zimbabweanos indígenas para a aquisição de um interesse em seus negócios, e de zimbabweanos indígenas que desejam "parceiro" essas pessoas. Não há nenhuma disposição que permite ao Ministro para obrigar as empresas a assumir determinados zimbabweanos indígenas, e não há essa disposição na lei. Não é correto, portanto, dizer que o ministro será capaz de impingir politicamente aceitáveis "parceiros" sobre as empresas relutantes.

Podem os Regulamentos ser legalmente questionada?
Validade Constitucional: As normas constitucionalmente válida? Eles são certamente discriminatória, na medida em que favorecem indígena sobre os não-indígenas e zimbabuanos a discriminação baseada na raça. Por outro lado, eles têm a intenção de implementar um programa de ação afirmativa para a promoção de pessoas que antes eram prejudicadas por discriminação injusta e, como tal forem autorizados pela seção 23 (3) (g) da Constituição.

Pode-se argumentar que a regulamentação seção infringem 21 da Constituição, que protege a liberdade de associação. Essa liberdade se estende a atividades comerciais, tais como o direito de empresas de formulário e parcerias. Os parceiros têm uma relação fiduciária com o outro e é obviamente importante que eles deveriam ter a maior liberdade para escolher seus companheiros de parceiros. O mesmo se aplica aos diretores da empresa. Uma lei que obriga os parceiros e diretores para ter alguém em sua parceria ou empresa com base na raça da pessoa, ou sobre o fundamento de que essa pessoa já havia sofrido discriminação injusta, sem dúvida, limita a sua liberdade de associação. Este argumento tem algum mérito, mas é improvável que um tribunal do Zimbábue seria adotá-lo, a fim de declarar inconstitucional a regulamentação.

Penalidades excessivas Há um terreno mais em que as regras poderiam ser desafiados: as penalidades previstas na deles estão fora de qualquer proporção com o comportamento pretendido para ser penalizado. Em todo caso, se a conduta proibida consiste na realização de uma declaração falsa ou simplesmente deixar de enviar um formulário para o ministro, a pena é a mesma: uma multa de prisão EUA $ 2 000 ou cinco anos, ou ambos. Essa é a pena máxima o ministro está autorizado a prescrever nos regulamentos, e por prescrevê-lo em todos os casos ele deitou-se aberto para este desafio.

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